2020年即将结束，现在是时候回顾美国加密资产的监管前景，并为即将于2021年1月抵达的即将上任的乔·拜登政府提供建议。我们的建议是强调清晰度，一致性和可靠性。跨监管机构的更多协作。
在未来四年中，对美国加密政策的最大影响将来自负责监督我们金融系统的联邦机构和监管机构。 与所有行政过渡一样，预计将在未来几个月内任命证券交易委员会（SEC）和商品期货交易委员会（CFTC）等机构中的重要职位。 CFTC的负责人希思·塔伯特（Heath Tarbert）上周宣布，例如，他将于明年初离开。
唐娜·雷德尔（Donna Redel）是COMEX的前董事长，纽约天使协会（New York Angels）董事会成员，福特汉姆法学院（Fordham Law School）的法学兼职教授。 Olta Andoni是Zlatkin Wong LLP的律师，也是芝加哥肯特法学院的法学兼职教授。
加密技术的创新速度继续超过法规采用和/或适应的速度。 因此，灵活，基于原则的监管（例如CFTC采取的方法）将在创新与技术的交汇处减少摩擦。 监管者在平衡保护零售发明者的需求与市场的完整性之间寻求平衡，同时努力促进创新和业务增长，特别是对于初创企业而言。
让我们总结一下监管的现状。
证券法清晰
在美国证券交易委员会发布其数字资产框架（2019年4月）之后，我们尚未获得实质性的额外澄清，这留下了许多未解决的问题并提出了新的问题。 例如，我们不清楚“主动参与者”是谁，什么或不是，以及如何将Howey检验应用于分散式协议。
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许多加密律师对适用于去中心化金融（DeFi）协议的“他人的努力”的Howey测试分支表示担忧。 此叉指购买者对利润的合理期望。 特别关注与放权产生的现金流量（“股息”）和治理令牌的投票权有关，这两个特征都增加了将令牌转化为证券的可能性。 后者使风险资本家（VC）不愿充分利用其投票权。
另请参阅：Redel和Andoni –更安全的港湾：完善Hester Peirce的关于监管代币销售的提案
尽管SEC已采取了执法行动并至少发布了三封不采取行动的信函，但这些信函仍未提供对当今最为突出的一些最常见项目结构的见识。 例如，Telegram和Kik案件的结果都没有回答一个重大问题，即何时将令牌视为证券。
此外，涉及“ PocketFul of Quarters”和“ Vcoin”的案件仅提供了最窄的途径，使代币不被视为证券。 因此，项目及其法律顾问对于何时将项目“充分”下放（或者甚至是否认为威廉·辛曼主任的讲话应被视为良好的指导）不明确也不统一。
在项目的结构和设计差异很大的行业中，SEC所提供的指导尤其难以实施。 专员海斯特·皮尔斯（Hester Peirce）提出了“安全港”建议，并与包括我们自己在内的许多律师就如何修改其先前的指南和其他法规（包括与资本形成相关的法规（例如Reg A +），中介（如转让代理和交易所））进行了接触。 这些建议可能会受到一些批评。 但是我们认为不应将其抛弃，因为它们提供了可行的证券法框架以及解决美国不确定性的基础
对于机构投资者和散户投资者而言，托管是持续发展数字资产的关键问题。 目前尚不清楚现有的托管规则如何适用于数字资产。 众议员汤姆·埃默（Tom Emmer）（R-Minn。）等人给美国证券交易委员会主席杰伊·克莱顿（Jay Clayton）的最新信强调，美国证券交易委员会（SEC）和美国金融业监管局（FINRA）需要发布有关数字资产托管的进一步指导。
谈到区块链上的证券，SEC和FINRA在批准替代令牌交易系统（ATS）的审批方面进展缓慢。 加速采用ATS将鼓励区块链上所有类型证券的创新，并有可能将传统证券转移至区块链。 这将加强对投资者的保护，并有可能解决关键的治理和投票问题，因为在Del Monte和Dell案件中都很难确定所拥有的股份数量和所有权的时机。
鉴于美国监管框架的复杂性，新任政府应采取统一，清晰，一致和协作的战略方针。
另一个突出的问题是交易所交易基金（ETF）的批准，ETF是一种在股票交易所交易的投资基金和交易所产品。 业界希望以加密货币计价的ETF的走势与黄金ETF相似，黄金ETF于2003年首次上市，目前市值达到1,320亿美元。
正如在二级市场上对灰度产品交易的需求所表明的那样，零售客户正在寻求对SEC批准的产品进行投资。 此外，CFTC监管的CME交易所的流动性和未平仓头寸的改善将有助于缓解SEC对价格透明度的担忧。 新政府的主要重点应该是鼓励SEC和CFTC与行业和机构参与者重新接触，这可能对未来零售市场的发展产生重大影响。 [Grayscale is a sister company to CoinDesk.]
如果SEC在许多非公开会议上提供的非正式指导具有更大的透明度，这将很有帮助，从而使该行业能够获得更大的洞察力并从中受益。
我们对最近宣布由Valerie A. Szczepanik领导的FinTech Hub晋升为独立部门并直接向董事长汇报表示赞赏。 这可能会进一步促进SEC与社区和项目进行讨论的开放政策。
商品法律的明确性
CFTC使用基于原则的法规，与SEC的基于规则的法规相反。 因此，CFTC通常会提供更多的清晰度和灵活性。
根据CFTC的数据，很明显两种主要的加密货币比特币和以太坊是商品。 CFTC对期货委员会商人进行加密货币托管的指导为新进入者以及清算所的既定成员创造了参与加密货币的机会，并使交易所能够开发新的上市产品，例如贷款和掉期。
另请参阅：Redel和Andoni – DeFi就像ICO的繁荣一样，监管机构也在盘旋
许多市场参与者对于最终解释性指导原则的实施日期的时间安排存在误解，该指导性意见是关于什么构成虚拟货币的“实际交付”。 该解释于2020年3月24日获得批准，但COVID-19推迟了在联邦公报中的上市以及随后被某些交易所采用的时间。 这引起了关于Coinbase为实施该规则而在短时间内融合的困惑，这导致了加密资产的快速抛售。
CFTC和司法部（DOJ）针对BitMEX采取联合行动以执行法规，尤其是《银行保密法》，这提高了交易所交易的赌注。 主席明确强调，加密货币交易所必须遵守所有联邦法规，同时表示CFTC将“继续通过合理的法规鼓励鼓励负责任的金融科技创新。”
DeFi
DeFi的“实验”既不清晰也不连贯，在指导和执行方面也缺乏透明度，同时继续为多个机构举报危险信号。 正如专员Hester Peirce在最近在洛杉矶举行的区块链峰会上的讲话中所说的那样，DeFi项目正在向SEC构成挑战，类似于2017年的初始代币发行（ICO）繁荣，同时也为监管机构提出了更棘手的法律问题。 具有讽刺意味的是，寻求产品和市场监管批准的公司正无休止地等待机构的统一指导和批准，而许多DeFI项目却在没有监管明确的情况下进行，直到将来的某个日期，即将发布另一种DAO类型的报告。
DeFi中的法律关注点集中在令牌的发布，交换，协议的利用或黑客攻击，智能合约错误，空投以及代理规则的适用性。 监管机构应关注杠杆生产/贷款中潜在的系统性风险。 当权利开始反映集中式财务（CeFi）中的权限时，SEC应审查治理令牌。
谨慎的风险投资人仍然不愿行使其投票权，因为担心这可能导致确定该项目更加集中的决心。 对于协议足够分散的时间以及重要的是何时可以变回集中的时间，我们仍然不确定什么确切的措施来确定时间。 DeFi在项目和交易中几乎完全缺乏您的客户/反洗钱（KYC / AML）知识，这也引发了关于区块链技术如何与更广泛的加密空间保持整合的问题，而区块链技术正面临着更为严格的全球金融行动任务强制（FATF）规则。
国库
美国财政部拥有一系列机构，这些机构的加密关系既不清楚又不一致。 一方面，我们最近对财政部长史蒂夫·曼努钦（Steve Mnunchin）关于限制托管钱包的举动进行了猜测。 另一方面，我们由货币审计长办公室（OCC）代理主席Brian Brooks提出了针对银行业和数字资产的渐进规则。 OCC的解释信指出，国家银行和联邦储蓄协会有权为客户提供有关加密货币和其他数字资产的托管服务。
关于数字资产的清晰一致的政策将为监管方向提供指导，同时也支持创新。 对于希望根据美国法律进行监管的新产品/市场采取积极主动的方法，将显示出全球领导地位，并表明了与其他国家竞争的意识。
如果美国想成为最重要的加密货币创新中心，则必须制定法规，在考虑美国价值和外交政策利益的同时，平衡采用需求。 鉴于美国监管框架的复杂性，新任政府应采取统一的战略方法，在整个联邦机构中保持清晰，一致和协作。
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